Предмет договора поручительства

В соответствии с действующим Гражданским кодексом Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361).

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Такой договор является односторонне обязывающим, консенсуальным и возмездным.

Следует отметить, что поручительство может быть и безвозмездным, но само по себе отсутствие указания на размер и порядок его оплаты в договоре не позволяют считать его таковым, согласно ст. 423 ГК РФ, безвозмездным может считаться лишь тот договор, который содержит на этот счет прямое указание.

Поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Условия и форма договора поручительства

Договор поручительства должен быть заключен только в письменной форме. В соответствии с п. 2 ст. 162 ГК РФ при несоблюдении данного требования сделка признается недействительной как не соответствующая закону, т.е. она не влечет юридических последствий с момента ее заключения.

При этом стороны лишаются права в случае спора, доказывая существование сделки и ее условий, ссылаться на свидетельские показания. Однако в подтверждение фактов совершения сделки и ее условий могут представляться письменные, вещественные доказательства и заключения экспертов.

В отличие от диспозитивной нормы Основ гражданского законодательства 1991 г. (п.6 ст. 68), согласно которой поручитель нес перед кредитором ответственность по обязательствам должника лишь при недостаточности у последнего средств (субсидиарная ответственность), действующий Гражданский кодекс определил, что поручитель несет в общем случае перед кредитором солидарную ответственность.

Солидарная ответственность значительно упрощает процедуру предъявления требований к поручителю. В противном случае кредитор должен будет сначала предъявить свои требования должнику, добиться обращения взыскания на его имущество в судебном порядке, и лишь после всех этих процедур он получит право предъявить оставшиеся неудовлетворенными требования поручителю. Если поручителями являются несколько лиц, то в соответствии с п.3 ст. 363 ГК РФ лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (чуть позже подробнее).

Следующим важным моментом поручительства является определение его объема. Согласно п.2 ст. 363 ГК РФ, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Данная формулировка является исчерпывающей и полностью снимает возникающие вопросы о размере ответственности поручителя, рекомендуем, однако, в договоре поручительства подробно указывать все выплаты поручителя, указывая не только номер и дату договора займа, но и все суммы выплат отдельно.

Права и обязанности сторон по договору поручительства

Лицо, выступившее в качестве поручителя, помимо обязанностей, указанных выше, имеет также и права, которые нередко упускаются из виду.

• Так, вопрос защиты прав поручителя от требований кредитора нашел отражение в ст. 364 ГК РФ, в которой закреплено право поручителя возражать против требований кредитора. Поручитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, когда должник от них отказался или признал свой долг.
• Гражданский кодекс рассмотрел также вопрос о связи должника с поручителем Согласно ст. 366 ГК РФ, должник, исполнивший обеспеченное поручительством обязательство, обязан немедленно известить об этом поручителя. Если должник этого не сделает и поручитель в свою очередь также исполнит обязательство, то поручитель приобретет право взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.
• Пункт 1 ст. 365 ГК РФ определил, что в общем случае к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству, а также права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Для обеспечения данного права Гражданский кодекс обязал кредитора по исполнении поручителем обязательства вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Прекращение договора поручительства

Согласно ст. 367 ГК РФ, в которой содержится исчерпывающий перечень соответствующих оснований, договор поручительства прекращается:

• с прекращением обеспеченного им обязательства;
• в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;
• с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Таким образом, отсутствие прямого указания, свидетельствующего о согласии поручителя принять на себя поручение в отношении увеличившегося обязательства, размер которого должен быть четко указан, или о согласии отвечать за нового должника, лишает кредитора права требовать от поручителя исполнения такого обязательства;
• если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (относится скорее к договору займа вещей, определенных родовыми признаками);
• по истечении указанного в договоре поручительства срока. Когда такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства

Условия недействительности договора поручительства

При заключении договора поручительства самое пристальное внимание нужно обратить на дееспособность поручителей физических лиц, а также на объем полномочий руководителей юридических лиц-поручителей.

Прежде всего следует уточнить, какова организационно-правовая форма фирмы-поручителя (ЗАО, ООО, муниципальное унитарное или государственное предприятие, некоммерческая организация и т д.), ознакомиться с учредительными документами предприятия, убедиться в полномочиях лица, подписывающего договор поручительства, или потребовать гарантийное письмо.

Необходимо иметь в виду, что договор поручительства не относится к числу сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности и не требующих согласия совета директоров или общего собрания.

Поэтому необходимо ознакомиться со ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", определяющей порядок заключения сделок подобного рода.

Если договор подписал руководитель, превысив свои полномочия, ограниченные по закону либо по уставу, договор поручительства будет считаться ничтожным согласно ст. 168 Гражданского кодекса РФ, однако Договор, все же может быть признан действительным, если в последующем будет одобрен органом, уполномоченным на его заключение.

Несколько иной подход законодательство предусматривает в отношении ООО. Исполнительный орган единолично может принять решение о совершении крупной сделки, если такой порядок закреплен в Уставе ООО. Поэтому поручителю следует прочитать Устав данного общества.

Необходимо отметить и другую опасность, подстерегающую при заключении договоров поручительства. На практике часто возникают ситуации, когда договор поручительства подписывается лицом, одновременно являющимся директором, одним из участников компании поручителя (гаранта) и представителем стороны (а нередко и ее учредителем) в основном договоре, который обеспечивается договором поручительства. Такой договор поручительства может быть признан ничтожным, даже когда он соответствует требованиям закона, если лицо, подписавшее указанные договоры, заинтересовано в совершении сделки.

Отдельного рассмотрения заслуживают гарантии, выданные официальными органами субъектов РФ. В данном случае важно не быть загипнотизированным "солидностью" документа. В соответствии с положениями п. 1 ст. 125 ГК РФ органы государственной власти субъектов РФ могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, но в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Если договор поручительства подписан чиновником субъекта РФ единолично, сделка может быть признана судом недействительной, поскольку соответствующих полномочий чиновник не имеет.

Сопоручительство

В соответствии с п. 3 ст. 363 Гражданского кодекса Российской Федерации лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Кредитор в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником вправе предъявить соответствующее требование к любому из совместно поручившихся лиц в полном объеме.

Второй поручитель, зная о том, что обязательство должника уже исполнено другим поручителем, может защищаться в случае требования кредитора ссылкой на неосновательность обогащения, а не на норму о том, что исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

Итак, поручитель, удовлетворивший притязания кредитора по причине неисправности должника (условно - первый поручитель), занимает место кредитора в обязательстве в отношении прав, принадлежащих этому кредитору. Поскольку последнему принадлежало и право требования к другому поручителю, правопреемник кредитора (первый поручитель) имеет теперь возможность предъявить требование как к должнику, так и к поручителю (условно - второй поручитель), несущему солидарную с должником ответственность по основному обязательству.

Первый поручитель, оказавшийся кредитором в главном обязательстве, получив удовлетворение от второго поручителя, выбывает из главного обязательства, а его место занимает второй поручитель, который теперь может требовать удовлетворения от должника.

В ситуации, когда каждый из двух сопоручителей возьмет на себя обязательство отвечать за должника в отношении лишь половины суммы требования кредитора первый поручитель удовлетворяет требование кредитора в своей части, он в силу п. 1 от 365 ГК РФ занимает место кредитора в обязательстве. Но на этот раз кредитор в главном обязательстве не выбывает из него полностью, ибо он продолжает обладать обязательственным правом требования в отношении оставшейся части долга ко второму поручителю, с которым у него имеется соответствующий договор, а также к должнику.

Продолжение следует… В следующем выпуске мы продолжим поднятую тему и Вы сможете прочитать о залоге как о втором наиболее эффективном инструменте обеспечения обязательств.

По материалам статьи Тагировой В.Т. "Возможность"

С другими не менее интересными статьями вы сможете ознакомиться на сайте MICROFINANCE.RU, продвигаемом нашим Партнером ООО «Центр деловых инициатив», который является членом Некоммерческого Партнерства «The Next Business Generation»